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我國上市公司股份回購的監管完善的建議和對策

時間:2020-01-22 來源:科技經濟導刊 作者:葛晶晶 本文字數:2282字

國際投資學論文參考閱讀6篇之第六篇:我國上市公司股份回購的監管完善的建議和對策

  摘要:2018年A股呈階梯下跌走勢,各大主要指數均出現較大跌幅。上市公司用以提升股價,調整資本結構的重要手段之一的股份回購為股市打開新局面,成為風靡整個A股的潮流;刭徯乱幝涞馗窃谡呱祥_通了"快車道".因此,股份回購監管問題愈發受到重視;诖,本文基于美國、日本和我國臺灣地區的股份回購監管特征的分析,為我國上市公司股份回購的監管完善提供一些建議和對策,從而為我國股份回購的進一步完善提供制度上的保障。

  關鍵詞:股份回購; 監管; 對策;

  股份回購是指上市公司利用自有資金等方式從股票市場上購回本公司發行在外的部分股票的行為,最早起源于美國。得益于美國證券市場的快速成長,股份回購逐步受到世界各國的青睞!豆痉ā逢P于"股份回購"的修改打開新局面,《回購細則》等一系列政策紅利的落地實施,也從法律層面真實有效地拓寬了股份回購的制度空間。鑒于我國證券市場的不成熟發展,市場要求必須加強相應的監管和規范,防止股份回購成為行為不當著擾亂金融市場,侵害投資者利益的工具。

國際投資

  1 我國股份回購監管存在的問題

  股份回購違規行為認定模糊:對于內幕交易、操縱市場等問題的界定一直以來都是個世界難題。我國《證券法》對操縱市場認定存在兩個方面問題,第一,相關概念模糊。我國在操縱市場概念中使用"不正當"這類模糊性詞語,缺乏精確度且在實際界定中較為困難。第二,操縱市場行為方式不足。經濟形勢瞬息萬變,已有規則指引中列舉形式甚至沒有提及利用股份回購操縱市場,顯然無法應對證券市場的復雜。

  回購"爽約"現象頻發:股份回購政策紅利極大推動A股回購積極性,仍不乏某些上市公司存在"忽悠式"回購,即便監管部門出示監管函,卻不足以引起此類上市公司重視的,也無法補償投資者被"忽悠"的心理。上市公司關于股份回購的公告的法律性質是單方法律行為,即便沒有證券法上的規定,依據一般法理,這種公告后并未進行回購或回購終止的"爽約"現象與誠實信用原則背道而馳,其性質屬于民法上的違約,應受到相應懲罰。

  "敏感期"回購缺乏追責機制:敏感期也稱窗口期,顧名思義,指規定相關主體不得在特定期間內從事股份買賣、股權激勵計劃等事項,常見規定如公司定期報告公告前一個月內等。證監會順應發展也對股份回購"敏感期"做了特殊規定。例如勁嘉股份因在定期報告公告前10個交易日內實施回購被深交所出具監管函,旋極信息因在業績快報公告前10個交易日內實施回購同樣收到監管函,諸如此類。對于上述可能存在違法違規產生不良后果的行為不應該草草了之,缺乏明確的追責機制,無法起到警示上市公司,提醒投資者的作用。

  2 國際上對股份回購的監管

  美國:股份回購起源于證券市場最為發達的美國,經過長期發展,其對股份回購的監管相較于其他國家而言也更加完善。政府機關與自律組織形成雙重監管,美國證券交易委員會(以下簡稱SEC)對發行人及其關聯機構回購股份規定了"安全港"規則,規定公司在所有重大信息沒有完全公開披露之前,不能夠進行股票回購,同時對回購的條件嚴格限制。美國法律判定"安全港"外的股份回購只有同時滿足主觀上惡意、客觀造成操縱市場后果的回購行為才算做操縱市場。這種原則上支持,特殊情況不允許的模式成為許多國家和地區立法的藍本。

  日本:日本學習并發展了"安全港"規則,對于"安全港"內股份回購免除責罰,認為"安全港"外的股份回購全部非法,且必須承擔相應的法律責任。此非法是否判定為操縱市場還需結合具體情形分析,但這種"一棒子打死"的行為,難免有搞"一刀切"的嫌疑。特殊情況可以考慮的模式正是出于日本國情的考慮,可以起到增加規則的可預期性及可操作性的作用,即便會抑制上市公司回購創新的積極性。

  我國臺灣:我國臺灣地區由于其證券市場容量較小且多為國外企業在此開設分公司,其整體上對上市公司的股份回購的限制條件也是最嚴苛的。經查證,若上市公司違反程序回購判定為違法,是否為操縱市場需進一步調查;對于產生效果等同于操縱市場(即便按照規定程序回購)的行為無法逃脫操縱市場的判定。

  3 對我國股份回購監管的啟發

  提高違規行為的認定力度:進一步明確監管機構提到的違法違規概念,用內涵明確具體的詞語替換概念中讓人混淆的詞語,并將完善后的概念應用到現行《證券法》,為起震懾作用還需提高法律級別。建議將近些年股份回購中發生的欺詐型和內幕交易型市場操縱列舉在內,與既有方式相同,補充列明具體要件的規定。內地可以參考學習我國臺灣的案例指導制度,將國內發生的經典案例整理歸納交由最高人民法院等權威機構推廣,不僅方便了判定,而且給予執法機關重要支持。

  建立"安全港"制度:"安全港"制度的優勢可以很好地彌補我國法律操作性不強的缺點。一系列政策改革已為股份回購制度鋪好基石,對于"安全港"內外股份回購采取對內豁免,對外判定為違法,再深入取證調查判斷其是否伴有惡意操縱市場嫌疑,既強化了我國股份回購的確定性,又能夠對上市公司股份回購做出正確引導,關鍵在于鑒別上市公司股份回購的真實動機。

  擴大股份回購監管主體:任何法律都無法將所有情況囊括在內,媒體可以憑借信息優勢和其傳播渲染功能及時準確報道上市公司的違規行為,及時告知投資者,避免投資者損失加重。上市公司所處不同行業的協會也可以開發監督功能,引導行業更好發展。上市公司內部員工也可以成為監管的主人,有義務對公司高層存在的可能會引起嚴重后果的行為及時檢舉。

  參考文獻
  [1]趙剛。論股份回購中市場操縱行為的法律規制[D].沈陽:遼寧大學,2014.
  [2]蓋貝寧。上市公司利用股份回購操縱市場的法律規制研究[D].沈陽:遼寧大學,2014.

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    葛晶晶.我國上市公司股份回購監管問題及國際經驗啟示[J].科技經濟導刊,2019,27(30):241.
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